دادنامه شماره 140431390001240518 مورخ 1404/05/25 هیئت تخصصی مالیاتی بانکی دیوان عدالت اداری با موضوع: رد شکایت ابطال ماده 10 آیین‌نامه اجرایی تبصره 6 بند (ح) ماده 2 مکرر از قانون مبارزه با قاچاق کالا و ارز مصوب 1401/08/25 هیات وزیران از تاریخ تصویب و بند 2 بخشنامه شماره 526259 مورخ 1402/4/11 وزارت صنعت معدن و تجارت از تاریخ تصویب

بسمه تعالی هیات تخصصی مالیاتی، بانکی * شماره پرونده : ه ت/0300227 شماره دادنامه سیلور: 140431390001240518 تاریخ: 1404/05/25 * شاکی : پوریا پرهیزکاری- زهرا اردلانی-زینب رییسی *طرف شکایت : نهاد ریاست جمهوری - سازمان توسعه تجارت ایران *موضوع شکایت و خواسته : ابطال ماده 10 آیین‌نامه اجرایی تبصره 6 بند (ح) ماده 2 مکرر از قانون مبارزه با قاچاق کالا و ارز مصوب 1401/08/25 هیات وزیران از تاریخ تصویب و بند 2 بخشنامه شماره 526259 مورخ 1402/4/11 وزارت صنعت معدن و تجارت از تاریخ تصویب * شاکی دادخواستی به طرفیت نهاد ریاست جمهوری-سازمان توسعه تجارت ایران به خواسته فوق الذکر به دیوان عدالت اداری تقدیم کرده که به هیات عمومی ارجاع شده است متن مقرره مورد شکایت به قرار زیر می‌باشد: ماده 10- صادرات نفت خام، میعانات گازی و گاز طبیعی تا زمانی که در قانون بودجه مورد حکم قرار می‌گیرند، مشمول قوانین و مقررات مربوط به خود می‌باشند. صادرکنندگان دارای ارز مازاد بر پروانه صادراتی موظفند نسبت به برگشت ارز به روش‌های تعیین شده در بند (13) ماده (1) این آیین‌نامه اقدام نمایند. بند 2 – در خصوص رفع محدودیت از کارت بازرگانی صادرکنندگان دارای تعهدات ارزی سال 1401 که ایفای تعهدات ارزی حاصل از صادرات آنان کمتر از 60 درصد است، مقرر گردید: "محدودیت کارت‌های بازرگانی صادرکنندگان غیر سال اولی ( سال اول تا سقف 500 هزار یورو ) دارای تعهد حاصل از صادرات سال 1401 با ایفای تعهدات ارزی کمتر از 60 درصد، به منظور ایفای این تهعدات با استفاده از روش واردات در مقابل صادرات خود، منوط به ارایه تعهد محضری مبنی بر عدم صادرات تا ایفای کامل تعهدات ارزی حاصل از صادرات سال 1401 تا 2 ماه از تاریخ ابلاغ رفع گردد. در صورت وقوع صادرات در این بازه، مراتب به کمیته پایش سوء رفتار تجاری منعکس خواهد شد." * دلایل شاکی برای ابطال مقرره مورد شکایت: قانون‌گذار بر اساس تبصره 6 بند (ح) ماده 2 مکرر از قانون مبارزه با قاچاق کالا و ارز (الحاقی 1400/11/10) مقرر کرده است که : «کلّیه صادرکنندگان کالا به خارج از کشور موظّفند ارز مندرج در پروانه گمرکی یا معادل ارزی آن به سایر ارزها را به بانک مرکزی بفروشند و یا با تایید بانک مرکزی نسبت به فروش آن به سایر اشخاص اقدام یا جهت تامین ارز واردات کالای خود یا بازپرداخت بدهی تسهیلات ارزی استفاده نمایند... آیین‌نامه اجرایی این تبصره شامل مواردی از قبیل مهلت رفع تعهد که بیش از یک سال نیست و شرایط تمدید آن تا حداکثر سه ماه، موارد مشمول معافیت تا سقف سی هزار یورو یا معادل آن به سایر ارزها در سال و معافیت کالای موضوع ماده 65 قانون امور گمرکی، میزان تعهد که کمتر از شصت درصد ارزش ارزی صادرات نیست، اولویت‌بندی و نحوه انتخاب یک یا ترکیبی از روشهای رفع تعهد و تعیین سامانه‌های اجرایی این تبصره، توسط بانک مرکزی با همکاری وزارت صنعت، معدن و تجارت تهیه و ظرف یک ماه از تاریخ لازم الاجرا شدن این قانون به تصویب هیات وزیران می‌رسد...»در قسمت ذیل این تبصره، قانون‌گذار به بانک مرکزی و وزارت صنعت، معدن و تجارت ماموریت داده است که آیین‌نامه اجرایی مربوط به تبصره فوق الاشاره را با همکاری یکدیگر تهیه کرده و به تصویب هیات وزیران برسانند و در اجرای تکلیف مذکور، آیین‌نامه اجرایی مربوط به تبصره مزبور با عنوان «آیین‌نامه اجرایی تبصره (6) بند (ح) ماده (2) مکرر قانون مبارزه با قاچاق کالا و ارز» در تاریخ1401/08/25 به تصویب هیات محترم وزیران رسیده است. با این حال، در ماده 10 آیین‌نامه مذکور مقرر گردیده بود که : «...صادرکنندگان دارای ارز مازاد بر پروانه صادراتی نیز موظّفند نسبت به برگشت ارز به روشهای تعیین شده در بند (13) ماده (1) این آیین‌نامه اقدام نمایند» که این حکم به روشنی خارج از حدود اختیار مرجع تصویب‌کننده آن و خلاف قانون است. زیرا همچنانکه اشاره شد، قانون‌گذار در تبصره 6 ماده 2 قانون مبارزه با قاچاق کالا و ارز، کلّیه صادرکنندگان را به فروش ارز مندرج در پروانه گمرکی مکلّف کرده بود و همان‌طور که ملاحظه می‌فرمایید مفاد این حکم قانونی در ماده 10 آیین‌نامه مورد شکایت عملا توسعه یافته و به صادرکنندگان دارای ارز مازاد بر پروانه گمرکی نیز تسری یافته است. اقدام هیات وزیران به وضع این مصوبه خلاف قانون در حالی صورت گرفته است که براساس سلسله مراتب موجود میان هنجارهای حقوقی، مقررات اجرایی از جمله مصوبات هیات وزیران نباید با قانون مصوب مجلس شورای اسلامی که هنجار بالاتر از این مقررات است، مغایرت داشته باشند و هیات عمومی دیوان عدالت اداری نیز در آراء مختلف خود بر این واقعیت حقوقی تاکید کرده است. برای نمونه این هیات در دادنامه 8 مورخ 1362/08/09 خود اعلام کرده است : «...آیین‌نامه باید در طریق بیان و توضیح برای وصول به قانون باشد، بدون اینکه دایره قانون را توسعه دهد یا تضییق نماید و یا از محدوده آن تجاوز کند» و در دادنامه شماره 464 مورخ 1383/08/22خود نیز اعلام کرده است : «...اختیار تصویب آیین‌نامه و دستورالعمل اجرایی قانون در جهت تعیین ضوابط و شرایط و شیوه‌های مطلوب اجرایی آن، نباید متضمن وضع قواعد آمره در زمینه افزایش شرایط مورد نظر قانون‌گذار باشد و از این طریق موجبات تضییق یا توسعه دایره شمول و قلمرو قانون را فراهم سازد.» بنابراین بدیهی است که حکم این مقرره از جهت اینکه حکم قانون‌گذار در تبصره 6 ماده 2 قانون مبارزه با قاچاق کالا و ارز را به صادرکنندگان دارای ارزهای مازاد بر پروانه گمرکی نیز تسری داده، خلاف قانون و خارج از حدود اختیار است و آنچه این دیدگاه را تایید می‌کند، اصلاح آیین‌نامه مذکور در سال 1403 و رفع این ایراد قانونی توسط خود هیات وزیران است. در مقام توضیح این موضوع باید گفت که هیات وزیران دو سال پس از تصویب آیین‌نامه اجرایی تبصره 6 ماده 2 قانون مبارزه با قاچاق کالا و ارز مصوب1401/08/25، اقدام به اصلاح آیین‌نامه مزبور نمود و براساس بند 19 تصویب‌نامه شماره 38371/ت 62285 ه مورخ 1403/03/05 مقرر کرد که : «در ماده (10)، عبارت "صادرکنندگان دارای ارز مازاد بر پروانه صادراتی موظّفند نسبت به برگشت ارز به روشهای تعیین شده در بند (13) ماده (1) این آیین‌نامه اقدام نمایند" حذف می‌شود» و در عین حال، هیات وزیران در جریان وضع اصلاحیه مذکور ماده جدیدی را نیز تحت عنوان ماده 8 مکرر به این آیین‌نامه الحاق کرد و براساس این ماده مقرر گردید که : «کلّیه صادرکنندگان دارای ارز مازاد بر پروانه صادراتی می‌توانند نسبت به برگشت ارز مطابق روشهای (الف) و (ث) بند (13) ماده (1) این آیین‌نامه اقدام نمایند.» هیات محترم وزیران متوجه اشکال وارد بر آیین‌نامه شده و با تبدیل عبارت «موظّفند» به عبارت «می‌توانند»، صادرکنندگان دارای ارز مازاد بر پروانه گمرکی را از شمول تکلیف الزام به فروش ارز مازاد بر پروانه به بانک مرکزی خارج کرده و اقدام آن‌ها را به این امر اختیاری اعلام کرده است. ولی بدیهی است که ماده 10 آیین‌نامه مصوب 1401/08/25 از تاریخ تصویب تا تاریخ وضع حکم بعدی (یعنی 1403/03/05) به عنوان حکمی خلاف قانون ولی لازم الاجرا حیات حقوقی داشته و منشا اثر بوده است و لذا ابطال ماده 10 آیین‌نامه مورد شکایت برای رفع اثر از آن در دوره زمانی مذکور به استناد ماده 13 قانون دیوان عدالت اداری از تاریخ تصویب تقاضا می‌گردد. مصوبات و اقدامات دولت در تعیین حدود استفاده از ارز نمی‌تواند با موازین شرعی و قوانین مصوب مجلس مغایر باشد و قوانین مزبور را توسعه داده یا تضییق نماید و در واقع دولت عملا مجاز به تعیین حدود و مقررات استفاده از ارز در چهارچوب شرع و قانون به عنوان هنجارهای بالاتر از مصوبات خود است و نمی‌تواند با استناد به حکم مقرر در تبصره 3 ماده 7 قانون مبارزه با قاچاق کالا و ارز به وضع مقررات ارزی خلاف شرع یا قانون اقدام نماید و از باب مثال در جایی که حکم مقرر در تبصره 6 ماده 2 قانون مبارزه با قاچاق کالا و ارز وجود دارد و براساس آن مقرر شده است که : «کلّیه صادرکنندگان کالا به خارج از کشور موظّفند که ارز مندرج در پروانه گمرکی یا معادل ارزی آن به سایر ارزها را به بانک مرکزی بفروشند»، هیات وزیران نمی‌تواند از طریق وضع مصوبه‌ای این تکلیف قانونی را کلا حذف کرده یا برخی صادرکنندگان را از انجام آن معاف نماید و یا در موردی مانند مقرره مورد شکایت در پرونده حاضر، این تکلیف قانونی را به ارزهای مازاد بر پروانه گمرکی نیز تسری دهد. در رابطه با مقرره دوم مورد شکایت نیز لازم به ذکر است که براساس ماده 3 قانون مقررات صادرات و واردات مصوب 1372، هرکس دارای کارت بازرگانی که توسط اتاق بازرگانی و صنایع و معادن ایران صادر و به تایید وزارت بازرگانی رسیده باشد، می‌تواند مبادرت به امر صادرات و واردات کالا به صورت تجاری نماید و برمبنای ماده 23 قانون احکام دایمی برنامه‌های توسعه کشور مصوب 1395، جلوگیری از صادرات هرگونه کالا ممنوع است و صدور کلّیه کالاها و خدمات به جز موارد مقرر در این ماده که شامل آثار عتیقه و اقلام خاص دامی و نباتی است، اصولا امکانپذیر است. با این حال، مدیرکل دفتر خدمات مالی وزارت صنعت، معدن و تجارت به موجب بند 2 بخشنامه شماره 526259 مورخ 1402/04/11 دارندگان کارت بازرگانی غیر سال اولی را مکلّف به استفاده از روش واردات در مقابل صادرات برای ایفای تعهدات ارزی گذشته خود و همچنین ارایه تعهد محضری مبنی بر عدم انجام صادرات جز در رابطه با موارد مربوط به ایفای تعهدات ارزی کرده است که این حکم با موازین قانونی صدرالاشاره و ماده 959 قانون مدنی که سلب اهلیت اجرای قسمتی از حقوق مدنی را ناممکن اعلام کرده، مغایرت دارد. * خلاصه مدافعات سازمان توسعه تجارت ایران : نظر به حذف عبارت "صادرکنندگان دارای ارز مازاد بر پروانه صادراتی موظفند نسبت به برگشت ارز به روشهای تعیین شده در بند 13 ماده 1 این آیین‌نامه اقدام نمایند." با عنایت به تصویب نامه اصلاحی شماره 38371/ت62285ه هیات محترم وزیران، درخواست شکات مبنی بر ابطال بند 10 آیین‌نامه موضوع تبصره 6 ذیل بند ج ماده 2 مکرر قانون مبارزه با قاچاق کالا و ارز به دلیل مصوبه اصلاحی، سالبه به انتفاء موضوع می‌باشد. شایان ذکر است مطابق بند 18 ماده 8 مکرر "کلیه صادر‌کنندگان دارای ارز مازاد بر پروانه صادراتی می‌توانند نسبت به برگشت ارز، مطابق روش‌های الف و ت بند 13 ماده 1 آیین‌نامه اقدام نمایند. استفاده از سایر روش‌های برگشت ارز به درخواست متقاضی و تشخیص و تایید کارگروه امکان‌پذیر خواهد بود." 2- با عنایت به مفاد نامه شماره 526259 مورخ 1402/04/11 دفتر خدمات ارزی و مالی، ملاحظه می‌گردد نامه مذکور صرفا یک مکاتبه اداری در مقام بازتاب تصمیمات کارگروه به منظور اطلاع‌رسانی به ذینفعان انشاء گردیده است. لذا قابلیت ابطال ندارد. با عنایت به موارد معنون صدور رای شایسته مورد استدعاست. *خلاصه مدافعات بانک مرکزی : به استناد بند الف ذیل ماده 2 مکرر قانون مبارزه با قاچاق کالا و ارز، (قانون فوق الذکر)، ورود ارز به کشور یا خروج ارز از کشور، بدون رعایت ضوابط مربوطه که در حدود اختیارات قانونی توسط شورای پول و اعتبار تعیین می‌شود. همچنین وفق بند (پ) همین ماده انجام معامله ارزی در کشور تحت هر عنوان نظیر خرید و فروش، حواله و ... مگر آنکه حداقل یکی از طرفین معامله، صرافی مجاز، بانک یا موسسه مالی و اعتباری دارای مجوز از بانک مرکزی باشد و در ادامه، معاملاتی که با مجوز بانک مرکزی و در حدود ضوابط تعیین شده این بانک توسط اشخاص نظیر واردکنندگان و صادرکنندگان و از شمول این بند و ماده خارج است، قاچاق ارز محسوب می‌شود. وفق بند (20) و (22) ماده (4) قانون بانک مرکزی ج.ا.ا ابلاغی طی نامه شماره 72115/11-58 مورخ 1402/09/07 مجلس شورای اسلامی به عنوان تکالیف و اختیارات این بانک بر مدیریت ذخایر بین‌المللی کشور نظیر ارز و طلا و همچنین ایفای نقش نظارتی مصرح در قوانین مرتبط با ورود و خروج ارز و پول رایج کشور تاکید گردیده است و همچنین بکارگیری ابزارهای سیاست ارزی پولی، جزو اختیارات این بانک می‌باشد. وفق پیوست 6 بخش سوم مجموعه مقررات ارزی به عنوان دستورالعمل اجرایی مربوط به تعیین میزان ارز قابل حمل نگهداری و مبادله در داخل کشور به استناد ماده 10 آن هرگونه مبادله/خرید و فروش ارز، خارج از سیستم بانکی و یا صرافی مجاز ممنوع است. از ابتدای سال 1397 متعاقب محدودیت‌های ارزی، به استناد مصوبات هیات وزیران به شماره 4453/ت55300ه مورخ 1397/01/22 بازگشت ارز صادر‌کنندگان و همچنین انجام ثبت سفارش به منظور ساماندهی و مدیریت بازار تکلیف گردید و تبصره 4 قانون و آیین‌نامه صدرالذکر نیز در راستای شرایط فوق و متعاقب آن ابلاغ گردیده است. شایان ذکر است به استناد بند 1 ماده 13 آیین‌نامه اجرایی صدر الذکر چندین روش بازگشت ارز صادرات تعریف شده است. بنابراین ارز مازاد حاصل از صادرات خارج از چارچوب فوق نیز امکان معامله نخواهد داشت. بنابراین بند 10 یاد شده نه تنها مانعی برای صادرکنندگان نبوده بلکه در راستای شفافیت معاملات ارزی آنان می‌باشد. *خلاصه دفاعیات نهاد ریاست جمهوری : بر اساس تبصره 2 ماده 7 قانون مبارزه با قاچاق کالا و ارز (دولت حدود و مقررات استفاده از ارز را تعیین می‌کند.) وفق تبصره 6 بند (ح) ماده 2 مکرر قانون مذکور « کلیه صادرکنندگان کالا به خارج از کشور موظفند ارز مندرج در پروانه گمرکی یا معادل ارزی آن به سایر ارزها را به بانک مرکزی بفروشند.» بنابراین ارز مندرج در پروانه صادراتی، توسط مقنن تعیین تکلیف شده است و دولت صلاحیتی برای تعیین مقررات جدید برای آن‌ها را ندارد. حکم مقرر در ماده 10 آیین‌نامه مورد شکایت، وفق تصویب نامه شماره 38371/ت62285ه مورخ 1403/3/5 اصلاح شده و عبارت «صادرکنندگان دارای ارز مازاد بر پروانه صادراتی موظفند نسبت به برگشت ارز به روش‌های تعیین شده در بند 13 ماده یک این آیین‌نامه اقدام نمایند» حذف شده و به جای آن، وفق ماده 8 مکرر الحاقی به موجب تصویب نامه فوق الذکر مقرر شده است، «کلیه صادرکنندگان دارای ارز مازاد بر پروانه صادراتی می‌توانند نسبت به برگشت ارز مطابق روشهای الف و ث بند 13 ماده یک این آیین‌نامه اقدام نمایند. استفاده از سایر روشهای برگشت ارز به درخواست متقاضی و تشخیص و تایید کارگروه امکان‌پذیر خواهد بود.» بنا به مراتب اتخاذ تصمیم شایسته دایر بر رد شکایت مطروحه مورد تقاضاست. پرونده کلاسه ه ت/0300227 در جلسه مورخ 1404/04/22 هیات تخصصی مالیاتی بانکی با حضور طرفین مورد تبادل نظر واقع که با لحاظ عقیده قریب به اتفاق (بیش از ) اعضای حاضر با استعانت از درگاه خداوند متعال به شرح ذیل مبادرت به انشاء رای می‌نماید: رای هیات تخصصی مالیاتی بانکی دیوان عدالت اداری راجع به بخشی از شکایت شاکی که تقاضای ابطال ماده (10) آیین‌نامه اجرایی تبصره (6) بند (ح) ماده (2) مکرر از قانون اصلاح قانونی مبارزه با قاچاق کالا و ارز نموده است (تصویب نامه مورخ 1401/8/25 هیات وزیران به شماره 170623/ت 6007ه) باتوجه به اینکه در فراز مورد شکایت بیان شده است که صادر‌کنندگان دارای ارز مازاد بر پروانه صادراتی موظف به برگشت ارز به روش‌های تعیین شده در بند (13) ماده (1) این آیین‌نامه می‌باشند و با لحاظ اینکه آیین‌نامه مزبور اصولا در راستای تحصیل ارز صادراتی بوده و تمامی احکام مندرج بر آن نیز متفرع بر این موضوع است و مراد از ارز مازاد بر پروانه صادراتی، ارزهایی است که منشاء تحصیل آن صادرات بوده لیکن بیشتر از مبالغ مندرج در پروانه صادراتی است از قبیل اینکه به قیمت بالاتری محصول صادراتی است را به فروش برساند یا با انجام معاملات بعدی و متعاقب ارز بیشتر از صادرات تحصیل نمایند که در چنین فرضی، تکلیف به برگشت ارز به چرخه اقتصادی با روش‌های مندرج در قانون که در مقرره آمده است حکمی در حدود اختیارات و منطبق بر قانون بوده موجبی جهت ابطال آن وجود نداشته به استناد بند (ب) ماده 84 قانون دیوان عدالت اداری رای به رد شکایت صادر می‌نمایند رای یادشده ظرف بیست روز پس از صدور قابل اعتراض از ناحیه ریاست محترم دیوان عدالت اداری یا ده نفر از قضات گرانقدر دیوان عدالت اداری می‌باشد./ محمدعلی برومند زاده رییس هیات تخصصی مالیاتی بانکی دیوان عدالت اداری