رای شماره 2048119 هیات عمومی دیوان عدالت اداری با موضوع ابطال بند 2 مصوبه شماره 94/51/2940 - 1394/12/12 شورای اسلامی شهر کمالشهر

شماره0107419 1402/8/17 بسمه تعالی مدیرعامل محترم روزنامه رسمی جمهوری اسلامی ایران یک نسخه از رای هیات عمومی دیوان عدالت اداری با شماره دادنامه 140231390002048119 مورخ 1402/8/9 با موضوع: «بند 2 مصوبه شماره 2940/51/94 شورای اسلامی شهر کمالشهر که مقرر داشته در رابطه با املاکی که اصلاحی دارند اعم از تجاری 30% و املاک مسکونی 1/5 برابر میزان اصلاحی به تراکم قبل از اصلاح آنان افزوده و اقدام گردد از تاریخ تصویب ابطال شد» جهت درج در روزنامه رسمی به پیوست ارسال می‌گردد. مدیرکل هیات عمومی و هیات‌های تخصصی دیوان عدالت اداری یداله اسمعیلی فرد تاریخ دادنامه: 1402/8/9 شماره دادنامه: 140231390002048119 شماره پرونده: 0107419 مرجع رسیدگی: هیات عمومی دیوان عدالت اداری شاکی: سازمان بازرسی کل کشور طرف شکایت: شورای اسلامی شهر کمالشهر موضوع شکایت و خواسته: ابطال بند 2 مصوبه شماره 2940/51/94 12/12/1394 شورای اسلامی شهر کمالشهر گردش کار: بازرس قضایی و سرپرست معاونت حقوقی، نظارت همگانی و امور مجلس سازمان بازرسی کل کشور به موجب شکایت نامه شماره 356156 9/11/1401 اعلام کرده است که: "بر اساس بند 2 مصوبه شماره 2940/51/94 12/12/1394 شورای اسلامی شهر کمالشهر مقرر شده «در رابطه با املاکی که اصلاحی دارند، اعم از تجاری 30% و املاک مسکونی 1/5 برابر میزان اصلاحی به تراکم قبل از اصلاح آنان افزوده و اقدام گردد.» این در حالی است که میزان تراکم و سطح اشغال مجاز برای هر کاربری در جداول شماره 2 و 3 دفترچه ضوابط طرح تفصیلی شهر کمالشهر مصوب شورای عالی شهرسازی و معماری تعیین شده است. به عنوان مثال برای کاربری مسکونی کد 121 R تراکم 240 درصد و سطح اشغال 60 درصد مشخص شده است. بر این پایه، مصوبه فوق برخلاف ضوابط طرح تفصیلی و مواد و 5 و 7 قانون تاسیس شورای عالی شهرسازی و معماری و خارج از حدود وظایف، صلاحیت و اختیارات شوراهای اسلامی شهرها (مندرج در ماده 80 قانون تشکیلات، وظایف و انتخابات شوراهای اسلامی کشور و انتخاب شهرداران) می‌باشد. با عنایت به اینکه بر اساس اصل یکصد و پنجم قانون اساسی و بند 2 ماده 11 آیین‌نامه اجرایی تشکیلات، انتخابات داخلی و امور مالی شوراهای اسلامی شهرها (مصوب 11/1/1378 هیات وزیران) مصوبات شوراهای اسلامی نباید مغایر قوانین و مقررات باشد. از طرفی مطابق ماده 80 قانون تشکیلات، وظایف و انتخابات شوراهای اسلامی کشور و انتخاب شهرداران وظیفه و اختیاری بابت موضوعات شهرسازی (اعطای تراکم مازاد و ...) به اعضای شوراها داده نشده است. هیات عمومی دیوان عدالت اداری در موارد مشابه به موجب جمله دادنامه‌های شماره 340، 339، 380 29/1/5385 ، 472 20/3/1399 و 221 16/3/1396 مصوبات شورای اسلامی سایر شهرها را ابطال نموده است. بنابه مراتب بند 2 مصوبه شماره 2940/51/94 12/12/1394 شورای اسلامی شهر کمالشهر مغایر با ضوابط طرح تفصیلی و مواد 5 و 7 قانون تاسیس شورای عالی شهرسازی و معماری و خارج از حدود اختیارات واضع تشخیص و ابطال آن‌ها در هیات عمومی (به صورت فوق العاده و خارج از نوبت) از تاریخ تصویب مورد تقاضا می‌باشد." متن مقرره مورد شکایت به شرح زیر است: "مصوبه شماره 2940/51/94 12/12/1394 لایحه شماره 29578/20/94 26/11/1394 شهرداری که در نظر دارد به منظور تشویق مالکین به رعایت عقب‌نشینی و اصلاح معابر جهت تسهیل در عبور و مرور شهروندان و نیز جلوگیری از تحمیل بار مالی به شهرداری و جلب رضایت شهروندان و جبران خسارات وارده به مالکین بابت عرصه واگذاری در حین اعطاء افزایش تراکم به گونه‌ای عمل شود که ارزش افزوده تراکم اهدایی به عرصه واگذاری به شهرداری برابری نماید، لذا بدین منظور باتوجه به عرض معبر و کاربری ملک، املاکی که حائز شرایط واحد تجاری باشند معادل 30% و املاک مسکونی معادل 1/5 برابر میزان اصلاحی به تراکم قبل از اصلاحی آنان افزوده گردد. خواهشمند است پس از اتخاذ تصمیم، نتیجه را به شهرداری ابلاغ فرمائید. بدیهی است با توجه به اینکه بطور تقریبی ارزش هر مترمربع عرصه با ارزش اعیانی برابری می‌کند میزان تراکم مدنظر جهت اصلاحی باتوجه به محاسبه به عمل آمده حقی از مالکین تضییع نخواهد شد و از طرفی باعث ایجاد وحدت رویه و کاهش بوروکراسی و حذف توافق و سلیقه را در پی خواهد داشت در جلسه شورای شهر مطرح و به اتفاق آراء با متن لایحه شهرداری موافقت گردید. مقرر شد شهرداری برابر مقررات و ضوابط شهرسازی موارد به شرح فوق را در رابطه با املاکی که اصلاحی دارند اعم از تجاری (30%) و املاک مسکونی ( 1/5 برابر) میزان اصلاحی به تراکم قبل از اصلاحی آنان افزوده و اقدام گردد. شورای اسلامی شهر کمالشهر" علی رغم ابلاغ نسخه دوم دادخواست و ضمائم آن به طرف شکایت تا زمان صدور رای در هیات عمومی پاسخی از طرف شکایت دریافت نشده است. هیات عمومی دیوان عدالت اداری در تاریخ 1402/8/9 با حضور رئیس و معاونین دیوان عدالت اداری و روسا و مستشاران شعب دیوان تشکیل شد و پس از بحث و بررسی با اکثریت آراء به شرح زیر به صدور رای مبادرت کرده است. رای هیات عمومی براساس بند 34 ماده 80 قانون تشکیلات، وظایف و انتخابات شوراهای اسلامی کشور و انتخاب شهرداران مصوب سال 1375 با اصلاحات بعدی بررسی و تایید طرح‌های هادی و جامع شهرسازی و تفصیلی و حریم و محدوده قانونی شهرها پس از ارائه آن توسط شهرداری و ارسال به مراجع ذیربط قانونی جهت تصویب نهایی، از وظایف شورای اسلامی شهر است و همچنین برمبنای قانون اصلاح ماده 5 قانون تاسیس شورای عالی شهرسازی و معماری ایران مصوب سال 1389 بررسی و تصویب طرحهای تفصیلی شهری و تغییرات آن‌ها در هر استان به‌وسیله کمیسیونی به ریاست استاندار (و در غیاب وی معاون عمرانی استانداری) و با عضویت شهردار و نمایندگان وزارت مسکن و شهرسازی، وزارت جهاد کشاورزی و سازمان میراث فرهنگی و گردشگری و صنایع دستی و همچنین رئیس شورای اسلامی شهر ذیربط و نماینده سازمان نظام مهندسی استان (با تخصص معماری یا شهرسازی) بدون حق رای انجام می‌شود. بنا به مراتب فوق، بند 2 مصوبه شماره 2940/51/94 شورای اسلامی کمالشهر به دلایل مندرج در دادنامه شماره 472 مورخ 20/3/1399 هیات عمومی دیوان عدالت اداری مغایر با قانون و خارج از حدود اختیار است و مستند به بند 1 ماده 12 و مواد 13 و 88 قانون دیوان عدالت اداری مصوب سال 1392 از تاریخ تصویب ابطال می‌شود. این رای براساس ماده 93 قانون دیوان عدالت اداری (اصلاحی مصوب 10/2/1402) در رسیدگی و تصمیم‌گیری مراجع قضایی و اداری معتبر و ملاک عمل است. رئیس هیات عمومی دیوان عدالت اداری حکمتعلی مظفری