رای شماره 1459271 هیات تخصصی اداری و امور عمومی دیوان عدالت اداری با موضوع: رد شکایت ابطال 1 تبصره بند (ت) ماده (9) آئین نامه اجرایی بند (ج) ماده 12 قانون برگزاری مناقصات به شماره 84136/ت مورخ 1385/7/16 هیات دولت 2 دستورالعمل رسیدگی به عملکرد حرفه‌ای مشاوران به شماره 142009/99 تاریخ 1399/3/3 3- دستورالعمل نحوه رسیدگی به تخلفات انتظامی پیمانکاران به شماره 94867/99 تاریخ 1399/3/3 هردو مصوب سازمان برنامه و بودجه کشور

هیات تخصصی اداری و امور عمومی * شماره پرونده: ه ت/ 0200300 شماره دادنامه سیلور: 140231390001459271 - تاریخ: 1402/06/07 *شاکی: سازمان بازرسی کل کشور *طرف شکایت: 1 هیات دولت 2 سازمان برنامه و بودجه کشور *موضوع شکایت و خواسته: 1 تبصره بند ت ماده 9 آئین نامه اجرایی بند (ج) ماده 12 قانون برگزاری مناقصات به شماره 84136 /ت مورخ 1385/7/16 هیات دولت 2 دستورالعمل رسیدگی به عملکرد حرفه‌ای مشاوران به شماره 142009/99 تاریخ 99/3/3 3 دستورالعمل نحوه رسیدگی به تخلفات انتظامی پیمانکاران به شماره 94867/99 تاریخ 99/3/3 هر دو مصوب سازمان برنامه و بودجه کشور * شاکی دادخواستی به طرفیت 1 هیات دولت 2 سازمان برنامه و بودجه کشور به خواسته فوق الذکر به دیوان عدالت اداری تقدیم کرده که به هیات عمومی ارجاع شده است متن مقرره مورد شکایت به قرار زیر می‌باشد: 1 تبصره بند ت ماده 9 آئین نامه اجرایی بند (ج) ماده 12 قانون برگزاری مناقصات به شماره 84136 /ت مورخ 85/7/16 هیات دولت ت اگر اثبات شود که مناقصه گران در فرایند ارزیابی کیفی مناقصه گران از مدارک جعلی یا اطلاعات خلاف واقع، تهدید، تطمیع، رشوه و نظایر آن برای قبول پیشنهادهای خود استفاده کرده‌اند، به تشخیص هیئت رسیدگی به شکایات به مدت حداقل دو سال از ارجاع کارهای موضوع این آیین‌نامه محروم می‌شوند. تبصره دستور العمل نحوه رسیدگی به تخلفات مناقصه گران و اعمال محرومیت از ارجاع کار از سوی سازمان تهیه و ابلاغ می‌شود. 2 دستورالعمل رسیدگی به عملکرد حرفه‌ای مشاوران به شماره 94867/99 مورخ 99/3/3 در راستای اجرای ماده (34) قانون احکام دائمی برنامه‌های توسعه کشور (موضوع نظام فنی و اجرایی یکپارچه کشور) و به استناد آیین‌نامه تشخیص صلاحیت مشاوران (مصوبه شماره 20637 / ت 28437 ه مورخ 1383/4/23 هیات وزیران و آیین‌نامه خرید خدمات مشاوره (مصوبه شماره 193542 ک مورخ 1388/10/1 هیات وزیران) و اصلاحات بعدی آن‌ها "دستورالعمل رسیدگی به عملکرد حرفه‌ای مشاوران" ابلاغ می‌شود. محمد باقر نوبخت 3 دستورالعمل نحوه رسیدگی به تخلفات انتظامی پیمانکاران به شماره 94867/99 تاریخ 99/3/3 در راستای اجرای ماده (34) قانون احکام دائمی برنامه‌های توسعه کشور (موضوع نظام فنی و اجرایی یکپارچه کشور) و به استناد اصلاحیه ماده (25) آیین‌نامه طبقه‌بندی و تشخیص صلاحیت پیمانکاران (مصوبه شماره 17500 ت 56287ه مورخ 1397/12/26 هیات محترم وزیران) و تبصره بند "ت" ماده (9) آیین‌نامه اجرایی بند "ج" ماده (12) قانون برگزاری مناقصات مصوبه شماره 84136 /ت 33560 ه مورخ 85/7/16 هیات محترم وزیران دستورالعمل زیر به منظور رسیدگی به تخلفات انتظامی پیمانکاران و تعیین تنبیهات انضباطی آن‌ها ابلاغ می‌گردد. محمد باقر نوبخت *دلایل شاکی برای ابطال مقرره مورد شکایت: 1 مقررات فوق خارج از حدود اختیارات مراجع واضع آنهاست 2 مغایر اصل 36 قانون اساسی و 3 ماده2 قانون مجازات اسلامی است زیرا که جرم‌انگاری نیاز به تجویز قانون دارد. 4 در دستورالعمل اخیر علاوه بر موارد فوق مغایر ماده 34 قانون احکام دائمی است (موضوع نظام فنی و اجرایی یکپارچه کشور) در ماده مذکور اختیاری جهت تهیه دستورالعمل جهت تخلف و جرم‌انگاری پیش‌بینی نشده است. *خلاصه مدافعات طرف شکایت: 1 از هیات دولت هنگام تنظیم گزارش پاسخی در خصوص مقرره اول واصل نشده است. 2 سازمان برنامه و بودجه پاسخ داده است که: الف) دستورالعمل نحوه رسیدگی به تخلفات انتظامی پیمانکاران به استناد اصلاحیه ماده25 آئین نامه طبقه‌بندی و تشخیص صلاحیت پیمانکاران و تبصره بند ت ماده2 آئین نامه اجرایی بند (ج) ماده 12 قانون برگزاری مناقصات تهیه و ابلاغ شده است. ب) دستورالعمل نحوه رسیدگی به عملکرد حرفه‌ای مشاوران به استناد ماده 17 آئین نامه تشخیص صلاحیت مشاوران تصویب شده است که این موضوع در بند الف ماده 22 و جزء (1) بند ط ماده 28 قانون الحاق برخی از مواد به قانون تنظیم بخشی از مقررات مالی دولت و همچنین تبصره (1) بند (4) ماده 4 قانون حداکثر استفاده از توان تولیدی و خدماتی کشور تهیه شده است. ج) طبق ماده (5) قانون اساسنامه هیات رسیدگی به شکایات قانون برگزاری مناقصات هیات صلاحیت و اختیار رسیدگی به شکایت از اجرا شدن مواد برگزاری مناقصات و سایر قوانین را دارد. د) رسیدگی به تخلفات با توجه به ماده 34 احکام دائمی کشور از بدیهات می‌باشد. * در خصوص ادعای مغایرت مصوبه با شرع، ادعای مغایرت با شرع نشده است. پرونده کلاسه 0200300 ه ع با خواسته ابطال تبصره بند «ت» ماده9 آیین‌نامه اجرایی بند «ج» ماده 12 قانون برگزاری مناقصات به شماره 84136 /ت مورخ 1385/7/16 هیات وزیران و دستورالعمل رسیدگی به عملکرد حرفه‌ای مشاوران به شماره 142009/99 تاریخ 1399/3/3 و دستورالعمل نحوه رسیدگی به تخلفات انتظامی پیمانکاران به شماره 94867/99 مورخ 1399/3/3 مصوب سازمان برنامه و بودجه کشور در جلسه هیات تخصصی اداری و امور عمومی مطرح و به شرح آتی رای صادر گردید: رای هیات تخصصی اداری و امور عمومی دیوان عدالت اداری بر اساس ماده 34 قانون احکام دائمی برنامه‌های توسعه کشور مصوب سال 1395 دولت موظف است به منظور افزایش کارآمدی و اثربخشی طرحهای تملک دارایی‌های سرمایه‌ای با رعایت قانون نحوه اجرای سیاست‌های کلی اصل چهل و چهارم (44) قانون اساسی اقداماتی را به اجرا درآورد از جمله بر مبنای بند «الف» این ماده سازمان برنامه و بودجه کشور موظف است «سند نظام فنی و اجرائی کشور» را تهیه و اجراء و ضوابط و مقررات ساخت و ساز را در چهارچوب این نظام ابلاغ کند؛ بر این اساس و وفق جزء (1) بند «الف» ماده 34 قانون یاد شده نظام فنی و اجرائی یکپارچه کشور شامل عوامل، اصول، برنامه‌ها و فرآیندها و اسناد (مقررات، ضوابط و دستورالعمل‌ها) مربوط به مدیریت، پیدایش، پدیدآوری و بهره برداری طرحهای سرمایه‌گذاری و پروژه‌های ساخت و ساز است و بر مبنای جزء (2) بند «الف» ماده 34 این قانون، قواعد اساسی حاکم بر کارفرمایان، مجریان، پیمانکاران، مشاوران، سازندگان و تامین‌کنندگان همه طرحها و پروژه‌هایی که از وجوه عمومی کشور استفاده می‌کنند، در این سند لحاظ می‌شود. از سوی دیگر بر اساس بند «ج» ماده 12 قانون برگزاری مناقصات مصوب سال 1383 سازمان مدیریت و برنامه‌ریزی کشور مکلف است آیین‌نامه اجرائی ارزیابی کیفی مناقصه گران را با رعایت موازین مقرر در این ماده که بیانگر شاخص‌های اندازه‌گیری و روش ارزیابی مناقصه گران باشد تهیه و به تصویب هیات وزیران برساند. با عنایت به تصویب آیین‌نامه مذکور، در تبصره بند «ت» ماده 9 آیین‌نامه اجرایی یاد شده مقرر شده است که دستورالعمل نحوه رسیدگی به تخلفات مناقصه گران و اعمال محرومیت از ارجاع کار از سوی سازمان تهیه و ابلاغ می‌شود. بنا به مراتب مذکور نظر به اینکه دستورالعمل رسیدگی به عملکرد حرفه‌ای مشاوران به شماره 142009/99 تاریخ 1399/3/3 و دستورالعمل نحوه رسیدگی به تخلفات انتظامی پیمانکاران به شماره 94867/99 مورخ 1399/3/3 مصوب سازمان برنامه و بودجه کشور در راستای حکم مقرر در ماده 34 قانون احکام دائمی برنامه‌های توسعه کشور مصوب سال 1395 به تصویب رسیده و اصل ارجاع تهیه و ابلاغ دستورالعمل نحوه رسیدگی به تخلفات مناقصه گران به سازمان مدیریت و برنامه‌ریزی متضمن پیش‌بینی جرم یا تخلف جدید و مجازات برای آن نیست در نتیجه مقررات مورد شکایت خارج از حدود اختیار مرجع واضع و مغایر قانون نبوده مستندا به بند «ب» ماده84 قانون دیوان عدالت اداری مصوب سال 1392 با اصلاحات بعدی آن مصوب 1402/2/10 این رای ظرف بیست روز از تاریخ صدور، از سوی رئیس ارزشمند یا ده نفر از قضات گرانقدر دیوان عدالت اداری قابل اعتراض است. رئیس هیات تخصصی اداری و امور عمومی دیوان عدالت اداری دکتر زین العابدین تقوی