رای شماره 670761 هیات تخصصی فرهنگی، آموزش و پزشکی دیوان عدالت اداری با موضوع: عدم ابطال نامه شماره 88043 /10 /1401 مورخ 1401/9/13 و نامه شماره 104623 /10 /402 مورخ 1402/11/16

هیات تخصصی فرهنگی، آموزشی و پزشکی * شماره پرونده: ه ت/ 0300034 *شماره دادنامه سیلور: 140431390000670761 تاریخ: 1404/03/18 * شاکی: شرکت دشت بهشت آریا با وکالت باقر سرمست بناب * طرف شکایت: سازمان دامپزشکی کشور * موضوع شکایت و خواسته: ابطال نامه شماره 88043 /10 /1401 مورخ 1401/9/13 و نامه شماره 104623 /10 /402 مورخ 1402/11/16 * شاکی دادخواستی به طرفیت سازمان دامپزشکی کشور به خواسته فوق الذکر به دیوان عدالت اداری تقدیم کرده که به هیات عمومی ارجاع شده است متن مقرره مورد شکایت به قرار زیر می‌باشد: نامه شماره 1401/10/88043 مورخ 1401/9/13 با عنایت به اعلام نظر سازمان غذا و داروی وزارت بهداشت، درمان و آموزش پزشکی در خصوص ویژگی‌های مواد اولیه (گوشت قرمز، گوشت مرغ، ماهی و تخم مرغ) مصرفی در واحدهای تولید‌کننده (فرآوری) و تاکید آن سازمان بر ضرورت انطباق کلیه ویژگی‌های فیزیکی و شیمیایی، میکروبی و آلاینده‌های مواد اولیه مصرفی در واحدهای مذکور با ضوابط و مقررات ملی و بهداشتی مربوطه و مخالفت آن سازمان با استفاده از مواد اولیه مغایر با اصول علمی، ضوابط و مقررات ملی و بهداشتی مربوطه، بدین‌وسیله دستورالعمل‌ها، بخشنامه‌ها و مکاتبات مغایر با موارد پیش گفته از جمله دستورالعمل‌های اجرایی زیر از تاریخ صدور این بخشنامه کان لم یکن و غیرمعتبر اعلام می‌شود: 1 دستورالعمل اجرایی 20903 /10 /99 مورخ 1399/8/5 «نظارت بهداشتی، ارزیابی و مدیریت خطر گوشت قرمز تولید داخل» (کد دامپزشکی 99/13 / IVO ) 2 دستورالعمل اجرایی 26962 /10 /200 مورخ 1400/3/30 «نظارت بهداشتی، ارزیابی و مدیریت خطر گوشت مرغ تولید داخل» (کد دامپزشکی IVO/400/01/PS ) 3 نامه 2573 /33 /401 شماره مورخ 1401/1/21 (سالم‌سازی میکروبی تخم مرغ‌های نطفه دار ........ آلوده به سالمونلا) نامه شماره 104623 /10 /402 مورخ 1402/11/16 با سلام و احترام پیرو دستورالعمل اجرایی نمونه برداری و نحوه قضاوت فرآورده‌های خام دامی، مواد اولیه و خوراک آماده دام بازنگری اول ابلاغی طی نامه شماره 9793 /10 /402 مورخ 1402/10/26 و به استناد تصویب نامه شماره 182803 /ت 62130 ه مورخ 1402/10/6 هیات محترم وزیران در خصوص اصلاح تبصره (2) ماده (7) آیین‌نامه اجرایی بند (ز) ماده (3) و مواد (7)، (8) و (9) قانون سازمان دامپزشکی کشور که اشعار می‌دارد: سازمان مجاز است از طریق استقرار ناظرین مقیم بر اجرای مفاد تفاهم‌نامه‌های بهداشتی فوق الذکر نظارت نموده و در صورت ضرورت، نمونه برداری‌های موضوع ماده (9) این آیین‌نامه را در مبدا انجام داده و پس از بازرسی ترخیص نماید»؛ فلذا بدین‌وسیله ابلاغ می‌گردد در صورت استقرار ناظرین بهداشتی مقیم در کشتارگاه‌های تامین‌کننده گوشت قرمز و گوشت مرغ تازه وارداتی به کشور و انجام نمونه برداری‌ها و آزمایشات لازم از محموله‌های ارسالی در مبدا و احراز شرایط بهداشتی ضرورتی به نمونه برداری مجدد و انجام آزمایشات میکروبی برای ترخیص محموله نمی‌باشد. بازرسین بهداشتی در مبادی ورودی کشور پس از کنترل اسناد و مدارک بهداشتی در صورت احراز شرایط ظاهری ارگانونیکی و رعایت زنجیره در طول مسیر نسبت به ترخیص محموله‌ها اقدام نمایند بدیهی است جهت صحت‌سنجی نتایج آزمایشگاهی کشورهای مبدا بصورت ماهانه نمونه برداری‌های تصادفی صورت می‌پذیرد. ضمنا بدین‌وسیله دستورالعمل‌ها، بخشنامه‌ها و مکاتبات مغایر با موارد پیش گفته از جمله دستورالعملهای اجرایی ذیل از تاریخ صدور این بخشنامه کان لم یکن و غیرمعتبر می‌شود: 1 دستورالعمل اجرایی پایش رخدادهای بهداشتی و مدیریت خطر محموله‌های وارداتی گوشت قرمز تازه و وکیوم شده» (کد 99/07 / IVO ) ابلاغی طی نامه شماره 24525 /10 /99 مورخ 1399/5/13 2 دستورالعمل اجرایی نظارت بهداشتی ارزیابی و مدیریت خطر محموله‌های وارداتی گوشت قرمز کد( 99/06 / IVO ) ابلاغی طی نامه شماره 24529 /10 /99مورخ 1399/5/12 *دلایل شاکی برای ابطال مقرره مورد شکایت: سازمان دامپزشکی بدون انجام مراحل تخصصی و بدون رعایت ماده 3 قانون بهبود مستمر محیط کسب و کار و صرفا با استناد به مکاتبات سازمان غذا و دارو که صرفا حق اظهارنظر در خصوص سلامت فرآورده‌های فرآوری شده با منشاء دامی دارد نه فرآورده‌های خام، اقدام به ابطال دستورالعملهای اجرایی نظارت بهداشتی ارزیابی و مدیریت خطر گوشت قرمز و گوشت مرغ تولید داخل و بخشنامه سالم‌سازی میکروبی تخم مرغهای نطفه دار ضبطی آلوده به سالمونلا کرده که این امر عجولانه بوده و موجب خسارت سنگینی برای ذی نفعان می‌باشد. * در پاسخ به شکایت مذکور، طرف شکایت به‌طور خلاصه توضیح داده است که: به موجب ماده 3 قانون بهبود مستمر محیط کسب کار، دستگاههای اجرایی مکلفند هنگام تدوین یا اصلاح مقررات، بخشنامه‌ها و رویه‌های اجرایی، نظر تشکلهای اقتصادی ذی ربط را استعلام کنند و مورد توجه قرار دهند. لیکن ریاست محترم وقت سازمان دامپزشکی بدون انجام این وظیفه مبادرت به ابلاغ دستورالعملهایی نموده که با توجه به عدم رعایت قانون در تدوین آن‌ها و مخالفت سازمان غذا و داروی وزارت بهداشت این دستورالعملها به موجب نامه‌های موضوع درخواست ابطال شاکی، کان لم یکن اعلام گردیده‌اند. پرونده شماره ه ت / 0300034 مبنی بر درخواست ابطال نامه شماره 88043 /10 /1401 مورخه 1401/9/13 و نامه شماره 104623 /10 /402 مورخه 1402/11/16 موضوع کان لم یکن شدن دستورالعمل اجرایی شماره 99 /10 /40903 مورخه 1399/8/5 و شماره 400 /10 /26962 مورخه 1400/3/30 و بخشنامه شماره 401 /43 /3573 مورخه 1401/1/21 ، در جلسه هیات تخصصی فرهنگی، آموزشی و پزشکی مورد رسیدگی قرار گرفت و اکثریت قریب به اتفاق اعضای محترم هیات تخصصی به شرح ذیل مبادرت به صدور رای نمودند: رای هیات تخصصی فرهنگی، آموزشی و پزشکی نظر به اینکه به موجب نامه‌های مورد اعتراض، سازمان دامپزشکی کشور در مقام اعلام بی‌اعتباری و لغو مقرراتی است که قبلا توسط همین سازمان صادر شده‌اند، بر این اساس فارغ از اینکه خسارات مورد ادعای ناشی از لغو مصوبات قبلی قابلیت رسیدگی در مراجع ذیصلاح قانونی را دارد، موضوع مورد شکایت، در حدود اختیارات مرجع صادر‌کننده بوده و مغایرتی با قوانین مربوطه ندارد و قابل ابطال نمی‌باشد. این رای به استناد بند «ب» ماده (84) قانون دیوان عدالت اداری (اصلاحی مصوب 1402/2/10 ) ظرف مهلت بیست روز از تاریخ صدور از جانب رئیس محترم دیوان عدالت اداری یا 10 نفر از قضات محترم دیوان عدالت اداری قابل اعتراض بوده و پس از قطعیت، بر اساس ماده (93) قانون مذکور در رسیدگی و تصمیم‌گیری مراجع قضایی و اداری معتبر و ملاک عمل است. رئیس هیات تخصصی فرهنگی، آموزشی و پزشکی دیوان عدالت اداری سید توحید عاملی