نظر مشورتي 7/1403/938 مورخ 1403/12/27 اداره كل حقوقي قوه قضائيه

استعلام : استنكاف مرتهن از فك رهن مال مرهونه (سند رسمي ملك) پس از وصول طلبش، آيا اتلاف مال موضوع ماده 328 قانون مدني محسوب مي‌شود؟ نظريه مشورتي اداره كل حقوقي قوه قضاييه : در فرض سؤال كه طلب مرتهن تأديه شده است؛ اما وي از فك رهن از عين مرهونه (يك قطعه ملك) استنكاف مي‌كند، با عنايت به مواد 30، 31، 36، 302 و 311 قانون مدني، صرف استنكاف مرتهن از عودت مال و فك رهن موجب تلقي آن به عنوان مال تلف شده و مشمول حكم ماده 328 قانون يادشده بر آن نمي‌شود؛ زيرا محروميت مالك از مالكيت و استرداد مال امري استثنايي و خلاف اصل است و صرفاً در موارد مصرح قانوني مانند حكم مقرر در تبصره يك ماده يك قانون الزام به ثبت رسمي معاملات اموال غير منقول مصوب 1403 جايز است؛ بر اين اساس، در فرض سؤال، دعواي راهن مبني بر الزام مرتهن به فك رهن از ملك، در ماهيت قضيه مسموع است.